Uusi tulkinta US Howeyn testistä valtaa alaa

Kryptoyhteisö juhli voittoa tuomioistuimessa 30. tammikuuta, kun Yhdysvaltain arvopaperi- ja pörssikomitea (SEC) myönsi LBRY-tapauksen korjauskäsittelyssä, että sen LBC-kolikon toissijainen myynti ei ollut arvopaperimyyntiä. John Deaton, joka edustaa Rippleä oikeudessa SEC:n asiassa sitä vastaan, oli niin innoissaan, että hän loi videon hänen Twitter-isännöimmälle CryptoLawTV-kanavalleen sinä iltana.

Deaton, tuomioistuimen ystävä eli amicus curiae, kertoi keskustelusta, jonka hän kävi tuomarin kanssa sinä päivänä. "Katso, älkäämme teeskentelekö. Jälkimarkkinoiden myynti on ongelma”, sitten ”toin hänelle esille Lewis Cohenin artikkelin”, Deaton muistutti.

Deaton viittasi Cohenin perustaman DLx-lakitoimiston Lewis Cohenin, Gregory Strongin, Freeman Lewinin ja Sarah Chenin paperiin "The Ineluctable Modality of Securities Law: Why Fungible Crypto Assets Are Not Securities". Deaton oli kehunut paperia aiemmin, marraskuussa 2022, kun se jätettiin Ripple-asiassa, jossa Cohen on myös amicus curiae.

Lehden ympärillä on kasvava suhina. Se ilmestyi preprint-arkistossa Social Science Research Network 13. joulukuuta. Kun Cointelegraph puhui Cohenille tammikuun puolivälissä, hän sanoi, että paperi oli ladatuin verkkosivuston arvopaperilain kategoriassa, 353 latausta noin kuukauden kuluttua. Määrä yli kaksinkertaistui seuraavan kahden viikon aikana. Lehti on myös kerännyt huomiota valtavirran ja laillisessa mediassa sekä krypto-aiheisiin podcasteihin. Sen epätavallinen otsikko on nyökkäys James Joycelle Odysseus.

Cohen-paperi tarkastelee tarkasti yhtä kryptoarvopaperilain ajattomista sanonnoista: Arvopaperit eivät ole appelsiineja. Tämä viittaa Howeyn testiin, jonka Yhdysvaltain korkein oikeus perusti vuonna 1946 arvopaperin tunnistamiseksi. Artikkelissa tarkastellaan perusteellisesti Howeyn testiä ja ehdotetaan vaihtoehtoa testin nykyiselle soveltamiselle.

Kun Howey tapasi Cohenin

Kaikki eivät suosittele Howey-testin soveltamista kryptovaroihin, ja usein väitetään, että testi toimii paremmin petostapausten syytteeseenpanossa kuin rekisteröinnin apuvälineenä. Cohen itse sovittu tässä asemassa 3. helmikuuta podcastissa. Lehden kirjoittajat eivät kuitenkaan kiistä Howey-testin käyttöä krypto-omaisuuksissa, joka syntyi appelsiinitarhoja koskevasta tapauksesta.

Lyhyt yhteenveto ei voi olla lähelläkään paperin analyysien laajuutta. Kirjoittajat käsittelevät SEC-politiikkaa ja krypto-tapauksia, asiaankuuluvia ennakkotapauksia, arvopaperi- ja pörssilakeja ja lohkoketjuteknologiaa hieman yli 100 sivulla sekä liitteissä. He tarkastelivat 266 liittovaltion muutoksenhaku- ja korkeimman oikeuden päätöstä – jokaisen löytämänsä asiaankuuluvan tapauksen – tehdäkseen johtopäätöksensä. He kutsuvat yleisöä lisäämään kaikki muut asiaankuuluvat tapaukset luetteloonsa LexHub GitHubissa.

Howey-testi koostuu neljästä elementistä, joita usein kutsutaan piikkinä. Testin mukaan liiketoimi on arvopaperi, jos se on (1) rahasijoitus, (2) yhteiseen yritykseen, (3) voittoa odotettaessa tai (4) muiden ponnisteluista johdettu. . Kaikki neljä testiehtoa on täytettävä, ja testiä voidaan soveltaa vain takautuvasti.

1/ Lähes kolmen vuoden ajan @DLxLawLLP tiimi on pohdiskellut kaikista kryptolainsäädäntöistä seuranneinta kysymystä: Milloin ja miten Yhdysvaltain liittovaltion arvopaperilakeja sovelletaan kryptovaroihin?
- Lewis Cohen (@NYcryptolawyer) Marraskuussa 10, 2022

Cohen ja kirjoittajat väittävät äärimmäisen yksinkertaisin pääpiirtein, että "vaihtokelpoiset kryptovarat" eivät täytä arvopaperin määritelmää, lukuun ottamatta niitä, jotka ovat suunniteltuja arvopapereita. Tämä on appelsiineja koskevan sananlaskujen oivallus.

Paperin kirjoittajat jatkavat, että kryptoomaisuustarjous ensimarkkinoilla voi olla Howeyn arvopaperi. He kuitenkin huomauttavat: "Tähän mennessä Telegram, Kik ja LBRY ovat ainoat perusteellisesti selostetut ja päätetyt tapaukset, jotka liittyvät kryptovarainmyyntiin."

He viittasivat SEC:n kanteeseen viestipalvelu Telegramia vastaan väittäen sen 1.7 miljardin dollarin alkuperäinen kolikkotarjous rekisteröimättömäksi arvopaperitarjoukseksi. päätettiin puolesta SEC:n vuonna 2020. SEC:n tapaus Kik Interactivea vastaan koski myös token-myyntiä ja oli päätti puolesta SEC:n vuonna 2020. SEC myös voitti rekisteröimättömät arvopaperinsa myyntijuttu LBRY:tä vastaan vuonna 2022.

Lehden suurin innovaatio on sen näkemykset kryptovarojen transaktioista jälkimarkkinoilla. Kirjoittajat väittävät, että Howey-testiä tulisi soveltaa uudelleen kryptovarojen myyntiin jälkimarkkinoilla, kuten Coinbase tai Uniswap. Tekijät kirjoittavat:

"Yhdysvaltojen arvopaperisääntelyviranomaiset ovat yrittäneet käsitellä monia kryptoomaisuuserien syntymisen aiheuttamia ongelmia […] yleensä soveltamalla Howey-testiä näiden omaisuuserien transaktioihin. Kuitenkin […] sääntelijät ovat menneet nykyistä oikeuskäytäntöä pidemmälle ja ehdottaneet, että useimmat vaihdettavat kryptovarat ovat itse ”arvopapereita”, mikä antaisi niille lainkäyttövallan lähes kaikkeen näillä varoilla tapahtuvaan toimintaan.

Kirjoittajat väittävät, että kryptovarat eivät suurimmaksi osaksi täytä Howeyn määritelmää jälkimarkkinoilla. Pelkästään omaisuuden omistus ei luo "oikeudellista suhdetta tunnuksen omistajan ja sen tahon välille, joka otti käyttöön tunnuksen luovan älykkään sopimuksen tai joka keräsi varoja muilta osapuolilta tokenien myynnin kautta". Siten toissijaiset liiketoimet eivät täytä toista Howeyn haaraa, joka vaatii kolmannen osapuolen.

Kirjoittajat päättelevät Howeyyn liittyvien päätösten kattavan tutkimuksensa perusteella:

"Sijoitussopimuksia koskevassa laissa ei ole tällä hetkellä perustetta luokitella useimmat vaihdettavat kryptovarat "arvopapereiksi", kun ne siirretään toissijaisissa liiketoimissa, koska sijoitussopimustapahtumaa ei yleensä ole."

Mitä se kaikki tarkoittaa

Paperin väitteen vaikutus on erottaa tokenin liikkeeseenlasku liiketoimesta sen kanssa jälkimarkkinoilla. Lehti sanoo, että tokenin luominen voi olla arvopaperikauppaa, mutta myöhemmät kaupat eivät välttämättä ole arvopaperikauppoja.

Sean Coughlin, asianajotoimisto Bressler, Amery & Ross, rehtori kertoi Cointelegraphille: "Luulen, että hän [Cohen] ottaa vastuun siitä tosiasiasta, että [rahakkeiden] liikkeeseenlaskua tullaan sääntelemään ja hän yrittää ehdottaa tapaa se [merkki] käy kauppaa sääntelemättömällä tavalla."

Coughlinin kollega Christopher Vaughan suhtautui varauksellisesti siihen, että lehti oli paikoin "harhaanjohtava".

Hän sanoi: "Se jättää huomioimatta realiteetin, jonka jokainen, joka on koskaan käynyt kauppaa kryptomarkkinoilla, tietää, eli että nämä likviditeettipoolit ja nämä hajautetut vaihtotapahtumat eivät tapahdu, ellei tunnuksen liikkeeseenlaskija helpota niitä."

Siitä huolimatta Vaughan kehui lehtiä sanoen: "Haluaisin, että tämä olisi krypton kaikki ja loppu."

John Montague, digitaaliseen omaisuuteen keskittyvän Montague Lawn asianajaja, kertoi Cointelegraphille, että säilytyskysymykset saattavat monimutkaistaa Cohenin argumenttia, erityisesti kuinka kryptoomaisuuden omasäilytys vaikuttaa Howeyn sijoituskohteeseen.

Montague tunnusti lehden stipendin korkean laadun ja kutsui sitä:

"Alan monumentaalisin ajatuspala arvopaperilain suhteen ehkä koskaan, […] ehdottomasti Hester Peircen safe harbor -ehdotuksen jälkeen."

Ehdotuksen lopullisessa versiossaan SEC:n komissaari Peirce ehdotti verkon kehittäjät saavat kolmen vuoden poikkeuksen liittovaltion arvopaperilain rekisteröintisäännöksistä "helpottaakseen osallistumista toimivaan tai hajautettuun verkkoon ja sen kehittämistä".

Viimeaikaiset: Krypto ja psykedeelit: Säännösten selventäminen voisi auttaa teollisuudenaloja kasvamaan

"Yksi asia, josta pidän kryptomaailmassa, on se, että se on vastakkainen", Cohen kertoi Cointelegraphille. Hän sanoi toivovansa "nostamaan keskustelun tasoa" lehden kanssa. Se ei löytänyt paljon vastustusta julkisissa vastauksissa. Kyynisyyttä on kuitenkin ilmaistu.

"Olet kirjailija. Löysit kryptosta hahmon, jonka laki selittää parhaiten", eräs verkkokehittäjä kommentoi Twitterissä.

"Älykkäät oikeudelliset lausunnot siirtävät harvoin neulaa SEC:n lausuntoihin tai täytäntöönpanotapauksiin", rahoituspalvelujohtaja sanoi LinkedInissä.